如何界定合法與非法的工程分包行為？

合法的工程分包行為應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)足以下條件：首先，總承包單位可以將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位，但主體結(jié)構(gòu)必須自行完成，不得違法分包；其次，分包活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守合同約定，且不得損害發(fā)包人的合法權(quán)益；再次，分包單位必須具備相應(yīng)的建筑施工企業(yè)資質(zhì)，嚴(yán)禁無(wú)資質(zhì)或超資質(zhì)范圍承攬工程。

非法的工程分包行為主要包括：一是總承包單位將工程整體轉(zhuǎn)包或者肢解后以分包名義分別轉(zhuǎn)包；二是分包單位再行分包；三是分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個(gè)人；四是違反國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)明確禁止的其他分包行為。

【相關(guān)法條】

1. 《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包?！?/p>

2. 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定了對(duì)違法分包、轉(zhuǎn)包等行為的處罰措施。

如何審查工程轉(zhuǎn)包、分包單位的資質(zhì)合法性？

在審查工程轉(zhuǎn)包、分包單位的資質(zhì)合法性時(shí)，主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：

1. 資質(zhì)等級(jí)：首先，應(yīng)確認(rèn)轉(zhuǎn)包或分包單位是否具備與所承包工程項(xiàng)目相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑業(yè)企業(yè)必須取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。

2. 業(yè)務(wù)范圍：其次，需核查其資質(zhì)證書(shū)上記載的營(yíng)業(yè)范圍和許可的專(zhuān)業(yè)工程類(lèi)別是否涵蓋擬轉(zhuǎn)包或分包的工程項(xiàng)目?jī)?nèi)容。

3. 有效期限：查看其資質(zhì)證書(shū)的有效期限，確保在合同履行期間內(nèi)該資質(zhì)處于有效狀態(tài)。

4. 法律禁止情況：依據(jù)《建筑法》等相關(guān)法律法規(guī)，嚴(yán)禁將建筑工程主體結(jié)構(gòu)施工分包給其他單位；嚴(yán)禁不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或者個(gè)人以任何形式用他人的名義承攬工程或者允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。

5. 資信狀況：除了基本的資質(zhì)要求外，還應(yīng)通過(guò)信用中國(guó)、企查查等平臺(tái)查詢(xún)其是否有不良記錄、是否存在違法違章行為等，以全面評(píng)估其資信狀況。

【相關(guān)法條】

1. 《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條、第二十九條。

- 第二十六條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程?！?/p>

- 第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。”

2. 《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》（住房城鄉(xiāng)建設(shè)部令第22號(hào)）第三條、第五條、第六條。

- 第三條明確了建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件申請(qǐng)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

- 第五條和第六條則具體規(guī)定了不同資質(zhì)等級(jí)企業(yè)的承包工程范圍以及不得越級(jí)承包、超范圍承包等內(nèi)容。

界定合法與非法工程分包的關(guān)鍵在于是否符合國(guó)家關(guān)于建筑市場(chǎng)的監(jiān)管要求和建設(shè)工程質(zhì)量管理的相關(guān)法律規(guī)定。任何違反上述規(guī)定的分包行為均屬非法，不僅可能導(dǎo)致合同無(wú)效，還將面臨行政乃至刑事責(zé)任。無(wú)論是總包方還是分包方，在進(jìn)行工程分包時(shí)都應(yīng)嚴(yán)格依法行事，切實(shí)維護(hù)建筑市場(chǎng)的正常秩序和工程項(xiàng)目的質(zhì)量安全。

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